法定代表人

一、基本原理

1.含义：依照法律规定或者法人章程规定，代表法人从事民事活动的负责人（即依法确定的负责人，属于法人机关的一种；其权利来源于法律或者法人章程的规定，而非法人的授权，因此，法定代表人代表法人对外从事民事活动时，无需法人另行授权）

2.责任承担

（1）一般规定

a.法定代表人以法人名义从事的民事活动或其他执行职务的行为即法人行为（此时法定代表人自然人的主体资格被法人吸收），法律后果由法人承受（包括权利、义务和责任）

b.法人章程或法人权利机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人（法人限制法定代表人的代表权，系法人内部治理问题，第三人于外部往往难以知悉；旨在保护善意相对人及交易安全）

（2）职务侵权

a.法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任（法人具有侵权行为或责任能力）

b.法人承担民事责任后，依照法律或法人章程规定，可以向有过错的法定代表人追偿（内部关系）

二、解题思路

第一步：判断行为人系代表人（董事长、执行董事、总经理）还是代理人（董事、监事、法务、部门经理等）

代表人：代表关系，无需授权委托书，与法人系两2个（原则）民事主体（1个例外，以法人名义从事职务行为），可向有过错的代表人追偿

代理人：代理关系，需要授权委托书，与法人永远是2个民事主体，可以向故意或重大过失的员工/工作人员追偿

第二步：代表人的行为系职务行为（法人承受）还是个人行为（自己承担）

第三步：新法定代表人能否否定旧法定代表人的行为应具体问题具体分析

旧法定代表人的职务行为不能否定；旧法定代表人的个人行为能否定

题：下列哪些情形下，甲公司应当承担民事责任？

A.甲公司董事乙与丙公司签订保证合同，乙擅自在合同上加盖甲公司公章和法定代表人丁的印章

B.甲公司与乙公司签订借款合同，甲公司未盖公章，但乙公司已付款，且该款用于甲公司项目建设

C.甲公司法定代表人乙委托员工丙与丁签订合同，借用丁的存款单办理质押贷款用于经营

D.甲公司与乙约定，乙向甲公司交纳保证金，甲公司为乙贷款购买设备提供担保。甲公司法定代表人丙以个人名义收取该保证金并转交甲公司出纳员入账

答案：ABCD

A项考查表见代理，乙擅自签订保证合同是无权代理，但公章和印章会使第三人丙公司有理由相信有权代理，构成表见代理，直接由被代理人甲公司承担民事责任

B项考查履行治愈规则，采用合同书形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人已经履行主要义务，对方接受的，合同成立。

C考查委托代理，法定代表人以法人名义从事的职务行为，其法律后果由法人承受。

D考查法定代表人职务行为的判断，丙虽然是以个人名义收取该保证金,但是该行为属于甲公司与乙约定的合同内容，并且丙将该保证金转交甲公司出纳员“入账”，表面上看是丙的个人行为，实际丙履行甲公司与乙公司的合同行为。