用阶层论来判断是否构成犯罪

用阶层论来判断是否构成犯罪

张明楷刑法学100讲学习笔记2

阶层论认为犯罪的构造或者说犯罪的实体是不法和责任。不法就是行为符合构成要件并且不具备违法阻却事由。责任就是行为人对不法具备可谴责性，就是能让做了不法行为的人，对他的行为负责。责任要素包括故意、过失、责任能力、违法性认识的可能性，还有期待可能性。

在阶层论里，成立犯罪的要素所起的作用并不相同，有的要素是为了表明违法，有的要素是为了表明责任。比如，实施了刑法禁止的行为，就是违法要素；主观上具有故意或者过失等就是责任要素。不法和责任是两个独立的阶层，需要分别判断。

按照阶层论的方法，认定犯罪必须按照从不法到责任的顺序来判断，而不能相反或者同时进行。因为谴责是对不法的谴责，没有不法，就不可能存在谴责的基础。

在不法层面的判断过程中，首先要判断行为是不是符合构成要件，如果符合就再判断是否违法。但这个违法与否，不是正面的、积极的判断，而是反过来判断的，就是判断是否存在违法阻却事由。

比如，张三实施了伤害李四的行为，导致李四重伤。一般而言，张三已经具备了不法。但是，如果张三是因为李四伤害张三在先，张三出于正当防卫才导致李四重伤，那张三的行为就存在违法阻却事由，就是合法的。

如果行为是合法的，那就不必再判断行为人是否具备有责性了。

如果行为是符合构成要件的，并且不具备违法阻却事由，那就具备了不法。那接下来就要进入到责任判断的层面，去判断行为人是否具有责任。行为人有没有责任，并不能改变行为的违法性。严重的精神病患者杀人的，行为一定具备了违法性，你不能说因为精神病人没有责任，所以行为就不是违法的。不法和责任是两个层面的东西。