《民法典》说58/1260之法人的成立

《民法典》说58/1260之法人的成立

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引言：自然人有出生，法人有成立。何为出生？《民法典》并没有给出规定。但是，何为法人成立，《民法典》给出了答案。法人应当依法成立，法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。成立法人的具体条件和程序，是否需要有关机关批准，依照法律、行政法规的规定。

《民法典》第五十八条规定：法人应当依法成立。

法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人成立的具体条件和程序，依照法律、行政法规的规定。

设立法人，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。

一、解读

自然人有出生，法人有成立。何为出生？《民法典》并没有给出规定。但是，何为法人成立，《民法典》第五十八条给出了答案。从四个方面去理解和把握法人的成立：

其一，法人应当依法成立。“法人应当依法成立”这句话，有很多人认为可能是句废话，没有实质意义，那就错了。它的意识是法人成立应当依法，成立什么样的法人是法定的，不能成立法律没有规定的法人。如，成立有限公司、股份公司应当依据《公司法》。

其二，法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。此前法律关于此款的内容规定的比较详细，《民法典》规定的略粗一些，但是，也包含了法人应有的基本要素，如名称、组织机构、住所、财产或者经费。

其三，法人成立的具体条件和程序，依照法律、行政法规的规定。法人应当依法成立，那么成立法人的具体条件和程序由法律、行政法规作出规定。如，成立公司的具体条件和程序由《公司法》和《公司登记管理条例》（现在统一为《市场主体登记管理条例》）作出规定。毕竟是关系法人的成立，故是法律、行政法规层面作出规定。

其四，设立法人，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。通常情况下，成立法人通常无须要有关机关批准，实行登记制，但是，一些特殊的法人，如机关法人、特殊的公司（如银行），需要先进行审批，才能够设立。

二、实务

寥寥近百字就把29389255个法人（2020年数据，相比14亿自然人，要少很多，比笔者想象的，也少很多）的成立给概况地规定了。成立法人过程中产生的法律纠纷比比皆是，即使成立了法人，也可能“揭开法人的面纱”，进行法人人格否定。

三、启示

《民法典》第五十九条第一款、第二款均用了法人“成立”，第三款用了“设立”法人。两者有何不同？设立行为发生于营业执照颁发之前；成立则发生于被依法核准登记、签发营业执照之时。

实质上，成立是设立行为被法律认可后依法存在的一种法律后果。从这个意思来看，第一款中的“成立”不能用“设立”代替，如代替，则意思有些变了。第二款中的“成立”，实际上就是“设立”。第三款的“设立”就是“设立”，不能换为“成立”。