漫漫讲座路之十一

《财产性利益的刑法保护》

传统刑法是以有体物为重心的财产性理论，但是随着经济的发展，如果完全按照有体物的理论，有很多问题就无法解决，但如果完全放弃传统的理论，那么刑罚的范围则太广。

一、财产罪的分类

1.日本

中国刑法关于财产罪的分类，主要是学习日本。日本以有体物为重心，日本刑法关于此的一项犯罪是针对有体物的，二项犯罪则是针对财产性利益。

2.德国

（1）关于财产所有权的犯罪

eg.盗窃 抢劫 毁坏

（2）关于整体财产的犯罪，不区分有体无体

eg.诈骗 背信

（3）事后参与的犯罪

eg.窝藏转移赃物

（4）其他

二、关于财产，财物，财产性利益的辨析

1.财产

主要就是一个经济利益，除了有存在明显的非法因素。比如日本是不允许黑社会进入高尔夫球场，如果你交了钱，带了一个黑社会成员进球场，则是一种诈骗行为，因为一个黑社会成员进入，则就会有二个以上的普通人不来，日本高等裁判所认为，这也是一种利益的损失。

但是有四种情况下，不认为是财产：

（1）违法的劳务

（2）无效的请求权

（3）违法的占有 属于诈骗

（4）违法目的的预付款 属于诈骗

2.财物

就狭义的理解为有体物，包含三个要素：价值、管理可能性、转移可能性。

3.财产性利益

就是无体物，比如专利、商业秘密，比如见到一张银行卡，从atm上取了1w，是盗窃的银行，从银行转账1w，是侵害了债权。常见的关于财产性利益问题：

（1）债权 合同vs口头 未遂vs即遂

（2）债务的免除

（3）债务的延期履行 德国认为是诈骗

（4）劳务和服务 德国认为是整体性财产 日本认为其对价是财产

（5）银行卡的使用利益 eg.贿赂挂失案

（6）职务

（7）财产增加的期待利益 eg.招标投标

三、财产性利益认定为财产犯罪的前提

1.行为的类型 结合刑法判断

2.交易的无障碍进行 eg.合同不履行就犯罪

3.恢复原状的难易程度

4.与财产犯罪的内属性

德国认为诈骗不需要转移

日本存在分歧，一部分认为不需要，一部分认为需要，否则暴力要银行卡密码就不属于抢劫

四、如何判断利益转移

列举四种不属于：

1.偷看演出类

2.偷乘火车累

3.擅自使用他人物品类

4.窃取商业秘密类

5.单纯逃避债券类

关于提问环节：

1.法益是结果的反面表述，有时解释循环是正常的。

2.关于昆山龙哥案，刑法第20条第3款其实是一种注意条款，而不是特殊条款，提醒你不要主动打人。定罪量刑是为了预防犯罪，如果不定罪量刑可以预防犯罪，那就不定罪量刑。

3.个人认为diss提问的基层检察官有些欠妥，院长带头鼓掌有些欠妥。

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