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诉讼战争中,务必牢记《孙子兵法》之“五事七计”?

诉讼战争中,务必牢记《孙子兵法》之“五事七计”?

作者: 0d5f8fc7b150 | 来源:发表于2021-01-21 23:06 被阅读0次

    最近,军师看了一部有关商战的电视剧《天道》(原著《遥远的救世主》),发现影响商战最终成败的竟然是一场诉讼。

    孙子曰:兵者,国之大事,死生之地,存亡之道,不可不察也。

    诉讼,尤其是涉及公司或个人关键利益的重大诉讼,犹如当事人之间没有硝烟的战争。真可谓“刀刀见血,招招致命”!重大诉讼的成败,对双方影响巨大,甚至关乎公司以及相关重要人物的兴与衰、存与亡。

    一、 重大诉讼犹如战争,事关公司及重要人物的兴衰存亡,一定要慎之又慎。

    电视剧《天道》中,乐圣公司系国内最大的音箱品牌,董事长林雨峰是成功商人,其带领乐圣在国内音响圈所向披靡,不仅国内再无敌手,甚至在与欧洲老牌音响劲旅的PK中也不落下风。

    格律诗公司在幕后神秘人“丁元英”的筹谋下,对林雨峰的乐圣公司发起“价格战”。

    林雨峰不甘示弱,于是发起诉讼战争,欲置格律诗于死地。

    格律诗人员担心诉讼结果不利,前去乐圣和谈,林雨峰亲自授意安排的诸多记者到场,并信誓旦旦的宣称:“如没有公理(胜诉),我就从这里跳下去”!

    在林雨峰的计划里,这本该是一场“探囊取物”般容易的胜利,但最终他们输了!

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    诉讼战争的失败,不仅让乐圣公司的经济利益受到了巨大损失,还让对手格律诗公司在乐圣公司的烘托和媒体大肆炒作下“一战成名”。

    乐圣公司董事长林雨峰,在外部社会舆论及公司内部的双重压力下,最终选择自杀,真是令人扼腕叹息。

    二、发动或面对重大诉讼,一定要事先做好“五事七计”的评估。

    孙子曰:故经之以五事,校之以计,而索其情:一曰道,二曰天,三曰地,四曰将,五曰法。

    【五事】

    用兵之道,人和为本,天时地利助之。

    1.道:恩信使民

    2.天:上顺天时

    3.地:下知地利

    4.将:军队统帅

    5.法:法令严明、令行禁止

    【七计】

    孙子曰:故校之以计而索其情,曰:主孰有道、将孰有能、天地孰得、法令孰行、兵众孰强、士卒孰练、赏罚孰明,吾以此知胜负矣。

    1.主孰有道:是不是有道,是指“人和”,主要看能否获得民众的支持?

    2.将孰有能:谁的将领更有本事,更有军事才能?

    3.天地孰得:比较天时地利谁更占优势?

    4.法令孰行:谁的军法、法令更加严明?

    5.兵众孰强:谁的士兵更加强悍,谁的资源更多更强?

    6.士卒孰练:谁的士兵训练更加完备?

    7.赏罚孰明:赏罚是否严明,是否能激发士兵的积极性?

    三、诉讼如战争,诉讼胜败的的“五事七计”是什么?

    1.《孙子兵法》中的“道”,指谁的政治更好,以及战争的正义性,谁更占理。

    在诉讼中,道,最重要的还是你是否有道理,即是否符合法律规定,是否符合“情理”。有些案件,即使你在法律上有道理,也要同时考虑案件以及你在案件的态度,在情理上、是否符合案件发生时的政治环境、司法环境和社会舆论等。

    这里的立场和态度,从微观层面来讲,即在法律和事实上要对当事人有利,从宏观层面来讲,即政府和社会公众对案件的态度要对当事人有利,也就是要从“情理”上与当事人感同身受。

    图片来自《天道》

    尤其是在有高知名度或重大影响力的知名公司或明星,对此更要重视。重视到什么程度呢?无论多重视都不为过!

    从近两年的新闻或微博热搜,各位应该能明显感觉到,明星式的公司或个人的诉讼或重要事件,永远都是“夺人眼球”的。

    拼多多员工事件、美团外卖小哥事件、当当网的争夺控制权之争、孙杨禁赛裁决、罗永浩欠债事件、王思聪被列限制高消费、王宝强离婚以及明星的诉讼或一举一动无不是牵一发而动全身。

    2.《孙子兵法》中的“天”,指战争的时间和时机。

    对诉讼而言,时间和时机相当重要,有时可以直接决定案件的胜负。在诉讼中,从两个方面把握时间和时机,即诉讼时机的把握,以及诉讼节奏的掌控。

    图片来自《天道》

    (1)起诉时间和时机的把握

    首先,提起诉讼,一定不能超出诉讼时效或法定期间。

    如果超过起诉诉讼时效,原告的请求极大可能得不到法院的支持。律师需要分析案件到底有没有超过诉讼时效,如果超过诉讼时效,是否存在诉讼时效中断的情形。

    特殊诉讼中,如撤销股东会决议之诉中,股东撤销权为60天,如果超过60天,撤销权就消灭。

    其次,在诉讼时效内,需要考虑何时向法院提起诉讼对我方最有利。

    需要结合具体案件,考虑案件的紧迫性、证据搜集情况甚至是法院的工作情况等等。有些案件中,把握好起诉的时机,甚至比其他因素都要重一百倍。

    (2)诉讼节奏的把握

    除了要把握好时间和时机,还要把握好起诉或者应诉后诉讼节奏的问题。一个案件,到底是该快,还是该慢,以及在哪个阶段要快,哪个阶段要慢,都需要根据具体情况和需要来斟酌和权衡。

    3.《孙子兵法》中的“地”,指战场的选择,在哪里打仗。

    对诉讼而言,诉讼在哪里进行至关重要。诉讼是在本地还是在外地进行。在本地诉讼,不仅可以节约时间成本,当事人可最大化利用各种资源,而在外地,人生地不熟,有可能会面临“秀才遇见兵”“强龙不压地头蛇”的现实困境。当然,这也都是个别现象,但我们不得不重视。

    4.《孙子兵法》中的“将”,指带兵的统帅,要委任贤能,比较双方军事统帅,看谁的将帅厉害。

    图片来自《天道》

    诉讼中,“将”指负责案件的核心律师,有时也可能是客户方的案件主要负责人。这个人必须对案件的事实和相关法律了如指掌,并在案件谋划和应对方略上发挥“核心”主导作用。

    当然需要提示的是,名气大和实力强固然重要,但更重要的是对这个诉讼是否认真负责,而不是高高在上,不能“躬身入局”。

    5.《孙子兵法》中的“法”,指军法,要做到法令严明,令行禁止。

    对诉讼而言,客户内部和律所内部的决策制度及客户与律师的密切配合至关重要。

    诉讼是一个繁杂又重要的事情,客户和律师要密切配合要切实执行,要确保充分发挥每一个人的责任心和积极性。唯有如此,才可以让案件最大可能取得好的结果。

    四、诉讼前,无论是一审,还是二审、再审,都需要进行“事前评估”

    孙子曰:“夫未战而庙算胜者,得算多也;未战而庙算不胜者,得算少也。多算胜,少算不胜,而况于无算乎!”

    因此,在发起诉讼战争前,一定对诉讼进行评估:

    1. 道:我们的案件是否真的有道理,是否真的符合情理法。

    (1)梳理和分析案情,提出争议焦点,制作清晰的案情发展时间线、人物关系、财产关系演变图,直观展示案情。

    (2)明确本案已有证据、待取证据、已经取不到的证据。

    (3)分析客户请求、诉讼目的和预期、对本案的态度,判断本案调解结案的可能性、诉讼目的实现的可能性。

    (4)法律分析及判断,拟定诉讼策略。

    (5)分析法律风险:诉讼风险、证据风险、执行风险。

    2.天:是否在期限内?

    (1)一审前:是否在诉讼时效内?是否超出法律规定的期间?

    (2)二审前:是否超上诉期限?

    (3)再审前:是否在六个月的再审申请期限?如果过了六个月,是否有新证据等特殊情况?

    (4)执行前:是否超出申请强制执行的期限?

    (5)其他:是否超出继续进行财产保全的期限?

    3. 地:管辖法院

    (1) 一审前:管辖法院是否有选择空间?是否可以通过变更案由、被告、诉讼请求,从而选到合适的法院?被告是否要提管辖权异议?

    (2) 二审前:一旦一审法院确定,二审法院一般没有选择空间。

    (3) 再审前:再审管辖法院是原审法院还是上一级法院?

    (4)执行前:在一审法院还是财产所在地法院?

    4.将:选择合适的案件负责人

    将领的重要性,是不言而喻的。将领之所以重要,是因为在危急时刻比别人冷静,判断速度比别人快,对作战技巧的掌握比別人更好。尤其是重要案件中,将领的经验和智慧,是书本上找不到的,很多时候需要根据风云突变的形势,随机应变。

    5.法:执行力强、密切配合

    如果是重要诉讼,作为当事人以及当事人内部一定要确保有专人负责,且他可以协调好当事人内部的事情;而外部的将领,也要内部决策流畅,及时跟进,并能和当事人协同配合,并肩作战。

    最后,军师必须要表达一下个人立场,军师对于《天道》中男主角丁元英的所作所为不能认同,丁元英明明知道投机取巧、杀富济贫的行为并不能起到从根本上帮助农民扶贫,却仍然幕后策划这出阴谋,难道这就是他口口声声所谓的“天道”?

    林雨峰,是一条好汉,只可惜英雄气概有余,而气度不足。

    胜败乃兵家常事,大丈夫要能屈能伸!

    更何况,一审的败诉,并不代表最终的结果。

    如果不服,还可以上诉,也许二审或者再审法院对案件会站的更高看的更远,对案件有不同的见解,也未可知嘛!

    图片来自《天道》

    势均力敌的战斗,有时候就是看谁比谁多一口气,多一口气的一方,就是赢家!

    具体到诉讼案件中“道”之评估,需要评估的具体内容包括:

    1.【望】

    审阅原审裁判文书和证据材料,评估原审判决事实认定和法律适用是否存在错误

    (1)核实本院查明的事实与原审原告主张的是否一致

    (2)核查本院认定的事实是否有证据支持

    (3)核查法院归纳的争议焦点、各方主张及认定情况

    2.【闻】

    进行专业法律分析;

    (1)核实归纳的诉讼请求、裁决事项是否与原告主张一致

    (2)核查列明的各方当事人提供证据及举证意见、质证意见与实际情况是否一致

    (3)核查法院对各方提交证据的评判与认定

    (4)重新构建本案法律适用体系,核查本案是否有法律适用问题、各方当事人主张适用的

    3.【问】

    如有需要,面谈一次。

    (1)很多案件,很多情况下,如果仅仅看判决书和证据材料,你会觉得原审判决没有问题。寄希望于只看判决就能发现案件的错误,犹如水中捞月。

    (2)如果只看判决就能发现案件的错误,除非错误非常明显,但法院一般不会出这样的纰漏。

    依据我们的经验,如果希望发现案件的问题,和当事人当面沟通是非常有必要的。

    4.【切】

    给予可行性建议与风险预判。

    (1)如果案件确实没有问题,或者在法院的自由裁量范围内,上级法院改判的可能性不大,会建议服判息诉,将注意力转移到更重要的事情上。

    (2)如果案件确实有问题,且错误比较明显和严重,会给出切实可行的指导意见。

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