这个国庆节，你的加班费发够了吗？

加班对于很多都市白领而言既熟悉又无奈。熟悉的是本该朝九晚五的生活，常常因为加班而披星戴月，无奈的是本该得的加班待遇，常常变成镜中花水中月。这个国庆节，你的加班费发够了吗？究竟该如何维护自己加班获取报酬的合法权益呢？

案例导入：

老李在某商场任销售员，劳动合同约定，老李每天工作7小时，每周工作6天，月工资包含基本工资2000元，固定加班工资200元及绩效奖金，节假日加班安排补休。

这个国庆节，老李被安排10月1日至7日上班，但是后来结算工资的时候，老板并没有给他加班费，并解释说合同已经包含了固定加班费。而且合同约定法定节假日加班安排补休，因此不支付加班费。

老李因为国庆节假期加班无法与家人团聚，现在老板连加班工资都不给，老李能否依法获得加班工资呢？

一、法定工作日之外加班，如何计算加班工资？

《劳动法》第44条规定：“有下列情况之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”

即劳动者按照用人单位的要求，正常工作日延长工作时间、休息日加班以及法定节假日加班的，用人单位应该依法支付劳动者加班工资。

具体到老李的遭遇，10月国庆假期中1日、2日、3日是法定节假日，剩下的4—7日属于双休日调换。因此老李可以依据《劳动法》的相关规定，要求用人单位支付1—3日不低于3倍工资的加班费，另外4天属于双休日加班，由用人单位决定安排补休还是支付加班费，用人单位如果安排补休的话，则不需再支付加班费，若不安排补休的话，则须支付老李不低于2倍工资的加班费。

二、节假日加班安排补休能否代替加班费？

用人单位认为在合同中已经约定了“节假日加班安排补休”的条款，因此补休可以代替支付加班费。

但依据上述《劳动法》第44条的规定，只有休息日加班才可以以补休代替加班费，法定节假日加班的必须支付不低于3倍工资的报酬。

合同约定并不能排除用人单位依法支付加班费的义务，因此用人单位必须依法给与李小姐加班工资，同时也要按合同约定给予补休。

三、合同中工资已包含加班费的约定是否合法？

劳动合同作为一种特殊的合同，在不违背法律法规的情况下，依然遵循私法自治的原则，只要是双方自愿达成的合同即具有法律效力。

根据《劳动合同法》第17条的规定，劳动合同应当具备劳动报酬的条款，但是该法也并未明确禁止工资包含加班费的约定。

在司法实践中，对于固定加班时间，固定加班费的用工模式，只要用人单位提供证据证明劳资双方已经事先约定工资包含加班费，并且该工资收入不低于以当地最低工资数额作为标准工时工资折算的工资总额，劳动者主张加班费的，一般较难获得法律支持。

四、如何理解“工资收入不低于以当地最低工资数额作为标准工时工资折算的工资总额”？

还是以老李为例，老李每天工作7小时，每周工作6天，每周工作42小时，郑州市2019年最低工资标准是1900元/月，最低时薪为10.9元（10.9=1900÷21.75÷8，其中21.75是月计薪天数，8是每日工时）。

那么周六上班的加班费最低时薪应为21.8元，即劳动者休息日加班的，用人单位不安排补休的应支付不低于2倍工资的工资报酬。

老李每月周六上班共计28小时（28=7×4），其每月应得加班费为610.4元（610.4=21.8×28）。

因此，用人单位约定的每月固定支付200元加班费是无效的，应按610.4元/月的标准给老李补足未足额支付的加班费。

五、月计薪天数如何确定？

依据2008年1月3日《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，每月计薪天数为21.75天。

六、加班工资的计算基数如何确定？

劳动者加班工资计算基数未正常工作时间工资。正常工作时间工资是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬。

月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。用人单位与劳动者在劳动合同中约定，或在用人单位规章制度中规定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资的，按约定或规定执行。