| 本期大咖 |
方蕾，美国JIN & FANG LLP 律师事务所创始人
| 本期看点 |
今天我们非常荣幸请到了Emory法学院教授Professor Randy New来到我们讲堂，给我们讲解在美国是如何成立limited liability company（LLC），以及在成立LLC中要注意的一些事项。
1.那现在我们来谈谈LLC及其成员的责任。LLC及它的成员需要承担怎样的责任呢？
2.那么LLC的权限呢。谁有资格来代表LLC？
3.LLC仍然有企业高管？那么有没有类似于C型公司的董事会（board of directors）呢？
4.上面我们谈到LLC的经营协议（operating agreement）是LLC在运营中必须严格遵守的最重要的协议文件。虽然, 该协议在LLC成立注册时不需要递交给州务卿备案。但是，LLC必须妥善管理和保存包括经营协议等文档和账目，以便IRS的抽查。那么，LLC，例如医疗诊所LLC，需要雇用专人来管理LLC的这些文档吗？
5.那么关于职业保险，LLC医疗诊所的每一个医生都必须个自买职业保险吗？还是由LLC作为一个企业实体为LLC所有的成员和雇员买职业保险呢？
6.假设LLC医疗诊所需要添加新成员D医生，那该如何操作呢？
7.之前我们说到了LLC医疗诊所同时开设手术中心，假设D医生只想带着他的手术技能和仪器设备加入手术中心，而不是加入LLC医疗诊所，这两者有区别吗？
8.如果一位医生成员想要脱离LLC医疗诊所呢？
9.另一方面，对于医疗诊所LLC，经营协议中对竞业限制（covenant not to compete）有规定吗？
10.也就是说，如果一个医生成员离开她／他原来工作的LLC医疗诊所，然后在附近开了或加入了一家新的LLC医疗诊所，这种情况是允许的，是吗？
11.也许蛮多的医生对这一点并不清楚。事实上，对于医生、律师和会计师等，竞业限制条款或协议就算有，也是常常不被或无法履行的。最后一个问题。假设这三个医生成员打算解散LLC，那应该怎么办呢？
| 本期内容 |
方蕾：好，那现在我们来谈谈LLC及其成员的责任。LLC及它的成员需要承担怎样的责任呢？
Randy：无论是C型公司、LLC还是LLP，企业作为一个独立实体承担企业的责任。但是，因企业成员自身造成的过失，该企业成员也要承担责任。例如，我开着LLC的车出了事故，那么我和LLC需要共同承担责任，因为这是公司的车，而我是开车的人。再以我的律所为例，Joey是我们律所的合伙人，我们律所是以LLC的名义纳税及运营的，那么一旦我出了事故，我和我的律所会承担责任，但是Joey不会承担由于我造成的责任。如果在非有限合伙制的情况下，Joey也是要承担相应责任的。
方蕾：那么LLC的权限呢。谁有资格来代表LLC？
Randy：LLC可以像C型公司一样有被选举出的企业高管（officers），例如 LLC的总裁（CEO）或主席（president），他们能够代表LLC做决策。当然，LLC的成员们（members）可以否决总裁或主席做出的决策。
方蕾：所以LLC仍然有企业高管？那么有没有类似于C型公司的董事会（board of directors）呢？
Randy：LLC可以有类似于C型公司董事会的成员会（board of members）来共同做决策；也可以没有，而是由成员代表（managing-member）及成员们来共同决策管理。在这种情况下，成员代表（managing-member）的权限会比较大。
方蕾：上面我们谈到LLC的经营协议（operating agreement）是LLC在运营中必须严格遵守的最重要的协议文件。虽然, 该协议在LLC成立注册时不需要递交给州务卿备案。但是，LLC必须妥善管理和保存包括经营协议等文档和账目，以便IRS的抽查。那么，LLC，例如医疗诊所LLC，需要雇用专人来管理LLC的这些文档吗？
Randy：通常在LLC医疗诊所的前期，因为业务量比较小，该LLC医疗诊所可能会雇佣一位最好懂得财会知识的护士，又做护士，又管理LLC的文档及账目。随着该LLC医疗诊所的病源及业务量的增加，在适当时，该LLC医疗诊所应该会雇佣专人来更有效地管理和保存LLC的文档及账目。在某些情况下，负责管理文档及账目事务的成员可以是LLC的成员代表（managing-member）。
方蕾：好。那么关于职业保险，LLC医疗诊所的每一个医生都必须个自买职业保险吗？还是由LLC作为一个企业实体为LLC所有的成员和雇员买职业保险呢？
Randy：通常是LLC作为一个企业实体，为LLC所有的成员和雇员买职业保险。比如说我的律所，就是以LLC的名义为律所的合伙人以及雇员买的职业保险。对于LLC医疗诊所来说，通常也是一样的，只是医生的职业保费比较贵而已。
方蕾：假设LLC医疗诊所需要添加新成员D医生，那该如何操作呢？
Randy：一般来说，LLC经营协议里对如何吸纳新成员会有明确的规定。该规定一般包括了对该新成员加入LLC时所获得的股权比例，以及该新成员在加入时是否需要出资等。通常情况下，若新成员在加入时有出资，当她／他离开时LLC就会依照其股权比例给她／他相应的补偿；若新成员在加入时没有出资，那当她／他离开LLC的时候，就不会得到任何的补偿。当然，股权有时是可以通过价值 (value) 而非只是以金钱来体现的。比如我的LLC律所，当任何一位合伙人离开律所时，都不会有任何的补偿。
方蕾：所以LLC在吸纳新成员上没有特别要求，完全取决于LLC的经营协议的规定。
Randy：是的，完全取决于经营协议是如何阐述的。而且，在医疗诊所LLC的盈余分配时，通常也是要考虑是否给LLC的成员代表（managing-member）颁发额外的金钱奖励介于她／他做为LLC的企业代表而为LLC作出的特殊贡献。这一点，与律所LLC中的盈余分配可能也是有所不同的。
方蕾：好。之前我们说到了LLC医疗诊所同时开设手术中心，假设D医生只想带着他的手术技能和仪器设备加入手术中心，而不是加入LLC医疗诊所，这两者有区别吗？
Randy：有区别的。一般来说，如果D医生只加入手术中心，因为手术中心常常只提供一种具有特殊专业技能性的手术服务，因此D医生加入手术中心后，他的收入只与他带给手术中心的利润挂钩。但是，如果D医生加入LLC医疗诊所，他的收入会与他在LLC医疗诊所中所持股权比例相对应。因此，是有区别的。
方蕾：那么，如果一位医生成员想要脱离LLC医疗诊所呢？
Randy：在美国，医生成员及雇员的去留是相当自由的。通常，在一家LLC医疗诊所里，会有年岁不同的医生成员们。一种情况是年长的医生成员退休离开LLC。如果该年长的医生成员是LLC的创始人之一，在该年长的医生成员决定离开LLC时，LLC会给这位年长的医生成员颁发奖金以此感谢成立。另一种情况是任何一位医生成员想要脱离LLC。如果该医生成员在加入该LLC时没有出资，那么在她／他离开的时候，LLC也不会给该医生成员任何金钱回报。当然，LLC的成员想要离开LLC时能否得到一定的金钱回报，也是取决于该LLC制定的经营协议中的规定。
方蕾：另一方面，对于医疗诊所LLC，经营协议中对竞业限制（covenant not to compete）有规定吗？
Randy：医疗诊所LLC的经营协议通常没有竞业限制条款。尽管法律不禁止竞业限制，但针对医生、律师和会计师，这些具有独特专业性的职业，是无法做到竞业限制的。
方蕾：也就是说，如果一个医生成员离开她／他原来工作的LLC医疗诊所，然后在附近开了或加入了一家新的LLC医疗诊所，这种情况是允许的，是吗？
Randy：是的。在医生、律师和会计师等职业化的LLC中无法履行竞业限制的最主要原因：第一，这类的LLC的成员不会签署带有竞业限制条款的经营协议；第二，即使签署了带有竞业限制条款的经营协议，原雇主或法院几乎不会强制履行该协议。因为作为医生、律师和会计师，他们的职业特性决定了他们无法被竞业限制，否则他们就丧失了执业能力。他们与高科技公司的雇员不同。高科技公司的雇员即使被竞业限制，他们仍旧会有很多就业选择。
方蕾：但是，也许蛮多的医生对这一点并不清楚。事实上，对于医生、律师和会计师等，竞业限制条款或协议就算有，也是常常不被或无法履行的。最后一个问题。假设这三个医生成员打算解散LLC，那应该怎么办呢？
Randy：好问题。一般来说，LLC是不会完全解散的，总会有一位成员愿意保留初创的LLC，除非执业环境出现了大问题导致每个位成员都没无法再继续下去。例如，搬迁去别州或成立一个新的LLC。一般来说，LLC的经营协议中对解散LLC或成员的退出机制应该明确规定。在决定LLC解体时，LLC成员只要严格按照经营协议中的规定执行，就好。通常，在LLC解体时，最重要的就是成员之间如何分配LLC的客户及资产。但是，对于LLC诊所或律所，在解体时，很少会有余下的资产，因为LLC的资产大多数以工资的形式发给了成员或雇员。相反，对于有较多剩余资产的C型公司而言，解体时的资产争议焦点往往是如何将这些剩余资产卖给第三方。
方蕾：好的，我们今天得到了大量的关于LLC的成立和运作的知识，再次感谢Randy！
Randy：不客气。再见！
方蕾：再见！
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