一、What is the Hand Formula?
我们在讲科斯定理时,讲过一个案例,堆放在铁路边的亚麻被经过的火车引燃了,农民和铁路公司,谁应该负主要责任?
我们利用科斯定理得出的结论是——在侵权案中,谁避免伤害的成本更低,谁就应该承担更大的责任。
今天,我们就补充说一下,侵权法里面非常重要的一个公式:汉德公式,它的意思就是,谁避免意外的成本越低,谁防范意外的责任就越大。
汉德Learned Hand(1872-1961)这英文名也够独特的,Learned Hand就是“熟手,老手,老司机(没有贬义呀)”的意思。他很有思想,是美国非常著名的法官,写下的判决是被人引用最多的,汉德公式就是他总结的公式之一。
比如我的邻居装修,不小心把我家的墙打穿了,谁该负责?毫无疑问,他应该全额赔偿。因为我没办法防范此类情况,或者说我要避免邻居把墙打穿的成本太高了,难道给墙装个钢板?或者一天24小时守着?而邻居避免意外的成本就较低,他只要小心一点,找个靠谱装修工人就可以了。而且哪怕是墙给打穿了,修补一下也就几千块钱而已,预期损失并不大,但是我要避免这种意外所要付出的代价却很高。
不过,假如我墙上还挂了一幅价值一百万点名画(如果我有的话),恰巧挂在打穿的墙上,结果给弄坏了,你觉得,邻居还要不要全额赔偿呢?
不需要!因为邻居并不知道我墙上挂着一幅名画,只有我自己知道,那么,保护这幅名画的责任就落在了我自己身上。
你看,邻居把墙打穿的概率是不变的,但是,由于我在墙上挂了一幅上百万的名画,所以,潜在的损失却增加了上万倍。这时候,我付出相当大的成本,做好预防措施,来防止意外的发生也就变得有意义了。

二、The application of the Hand Formula铁路检修工诉铁路公司案
1972年,法律经济学的领军人物波斯纳法官(Richard Allen Posner)也判过一个案子,就严格应用了汉德公式。
在这个案件里,有一个铁路检修工,他钻到了火车底下检修火车,铁路公司的人看见他钻进去了也没吭声,不久,火车居然忽然开动了,工人来不及爬出来,别轧断了一条腿。
于是,这个工人就把铁路公司告上了法庭,要求300多万的赔偿。
理由有三:
1,检修工认为,铁路公司的人明明看见他钻到了火车底下,却没有汇报给铁路公司,而竟然让火车开动了,所以,他要求铁路公司给予赔偿。
波斯纳法官的裁决是——根据汉德公式这一点不成立,因为那是一个火车站,有工人爬到火车底下检修是非常正常的事。如果铁路公司的人凡是见到有工人爬到火车下面检修就要回去公司总部汇报的话,那么避免意外的成本也太高了,所以铁路公司没有责任。
2,检修工觉得,铁路公司的工作人员在火车开动以前,应该检查每一辆车厢下面,是不是还有工人在工作。
波斯纳法官的判决是——这一点也不成立,因为列车很长,你要检查下面有没有人,检查完一轮以后,你又得检查第二轮了,这火车永远都不用开了。
3,检修工抗议说,火车司机在开动列车的时候没有鸣笛,导致他毫不知情。
波斯纳法官说——这个理由就成立,因为不管火车站是否嘈杂,不管这个检修工人是否能够听得见鸣笛声音, 火车司机在开车以前鸣一下笛成本是非常低的,而这一声鸣笛所能够避免的潜在损失可能是很高的。
所以,汉德公式所列出来的条件符合了,火车司机负有责任,就因为火车司机没有鸣笛这一点,波斯纳法官最后判受伤的检修工胜诉,获得300多万的赔偿。

三、How could we apply the Hand Formula in life?
回到我们的标题——广州的夏天,天气炎热,女孩穿着清凉,然后被流氓骚扰了,你说,谁该负责?
夏天?谁让你这么热呢?如果在南极,谁还会穿那么暴露呀。流氓?他说了,我只是犯了一个是男人都会犯的错误呀,我也有欲望呀,谁让她如此风骚,出来引诱我的?女孩?你自己穿着不注意,还跑出来招摇卖弄。
所以,流氓跟女孩之间,到底谁有责任防范骚扰?
我们用汉德公式的原理看一下,在过去很多社会的规范是约束女孩,不是约束流氓的,女孩要留在深闺。因为管一个女孩容易,反正女孩不用出去做事;管男人比较难,因为男人要出来做事呀。
但今天,社会成本发生了很大的变化,科技的进步,使大量的工作变得女性可做了,这时候,女性的天赋比男性强的地方也显示出来了。
再把女人关在家里,社会资源的浪费太大了,所以,我们开始反过来管男人了,女人也就可以自由地出来抛头露面了。
所以,我们说,女孩子穿什么是自己的权利,只是穿着太暴露不太好,毕竟,不检点的流氓当时不会维护你的权利,但绝对不是女孩的责任,完全应该有流氓负责。
你也可以看到,现代社会,流氓行为变得越来越不可饶恕了。
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