2021-02-19

效力待定的民事法律行为之表见代理和无权代理

代理行为，根据以谁的名义，可以分成直接代理和间接代理，根据是否有代理权，可以分为有权代理和无权代理，而无权代理，又可以根据是否有”表面上的代理权“划分为表见代理和狭义的无权代理。

虽说是无权代理，但无权代理的行为并不必然导致法律行为无效的后果。狭义的无权代理行为成立后，属于效力待定的民事法律行为，如果被代理人追认，就成为有效的民事法律行为。

无权代理，是指代理人没有代理权，也没有令相对人相信其有代理权的事实或者理由，但仍然以被代理人的名义与代理人发生民事法律行为。

无权代理的特征有二。在构成要件上，其具有代理行为的表面特征，即以被代理人的名义独立对相对人作出意思表示，而效果直接归属于被代理人。但不具有代理行为的本质特征，即代理人没有代理权，也没有令相对人认为代理人具有代理权的事实和理由。二，在效力上，无权代理并不直接无效。它是效力待定的民事法律行为，效力处于不确定的状态。

无权代理核心是没有代理权，这包括三种情形：1、自始没有代理权。即代理人从一开始就没有基于授权行为获得代理权。2、行为人超越代理权。虽然行为人有基于授权行为获得代理权，但其行为并不在代理权范围内。3、代理权终止后的代理。行为人虽然获得了代理权，且行为也在代理权范围内，但作出意思表示，进行民事法律行为时，已经是在代理权终止以后。所以都属于没有代理权的情况。

无权代理行为的效力，最终要通过被代理人或者相对人的行为、意思表示来确定。

被代理人对无权代理的行为，如果不希望代理成立，可以沉默。如果希望代理行为成立，可以追认。被代理人追认的意思表示可以向相对人作出，追认的意思表示到达相对人时生效。此时该民事法律行为自始生效。如果追认的意思表示是行为人作出的，则为补充授权效力，代理人的行为则成为有权代理，代理的民事法律行为就生效了。追认的意思表示，可以明示作出，也可以默示作出。同时，被代理人的追认，应当是概括的，不能只追认权利而不追认不利益的方面。

无权代理人的行为侵犯了被代理人的权利，如果无权代理人的行为造成了被代理人的损失，被代理人可以主张损害赔偿。如果相对人是恶意的，则与代理人按份承担对被代理人的责任。

相对人对无权代理的行为。如果希望无效，则可以行使撤销权，如果希望代理行为有效，可以行使催告权。从权利行使的相对人角度来说，催告权仅可以向被代理人催告，而撤销权可以向被代理人及无权代理人表示。而且，撤销权的行使期间长于催告权。在催告权行使后，被代理人未追认前，都可以行使撤销权。在行使主体上，相对人均可以行使催告权，不区分恶意、善意。而撤销权则要求善意人才可以行使。

而如果该民事法律行为归于无效，相对人可以请求行为承担赔偿责任，但赔偿责任是有限制的。这考虑了鼓励交意和维护交易安全的现代法律精神，也增加了善意相对人的救济途径。

狭义的无权代理的效力待定，而另一种无权代理的效力，则归于有效，这种代理，就是表见代理。表见代理制度的意义，在于维护交易安全，协调个人静的安全与社会的动的安全。其基础是禁止翻供原则。基于禁止翻供，产生了外表授权。从维护交易安全、公平以及善意第三人的利益出发，法律承人外表授权是产生代理权的法律事实，通过外表授权能够使得表见代理人获得代理权。

表见代理是指行为人没有代理权，但有令相对人相信代理人具有代理权的事实或理由，

表见代理的构成要件较多，也较为复杂。首先，他要求行为人无基于授权行为取得的代理权。否则，将构成有权代理。其次，是行为人须有使相对人认为行为人具有代理权的事实或者理由。这种一般是以某种法律上或者事实上的联系为基础，也是表见代理的核心要素。其举证责任由相对人承担。一般能够构成表见代理的，有被代理人的介绍信、盖有合同专用章或者盖有公章的空白合同书、或者有被代理人向代理人所作的授予其代理权的通知或者公告。但在我国，对于以上三者，如果是行为人盗用且被代理人无法举证是被盗用的，则可以认定为表见代理，如果是借用的，一般不认定为表见代理，由出借人和借用人对合同无效的法律后果承担连带责任（？）

再者是相对人须为善意，避免了相对人与行为人串通，恶意损坏被代理人的权益。最后是行为人与相对人之间的行为具备民事法律行为的有效要件。因为代理的法律后果即在被代理人和相对人之间形成民事法律关系。

表见代理也有多种类型，分别为表见授权的表见代理、容忍的表见代理、特定身份关系中的表见代理。表见授权得到表见代理在形式上，可以是书面的，也可以是口头的。口头的有代理证书、单位印章、单位介绍信、空白合同书、其他证明材料等内容。

对被代理人来说，表见代理成立后，其不得以过失、无权代理为抗辩。而相对人可以主张表见代理，也可以主张狭义的无权代理来维护自己的权利。