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公司变更法代需要三分之二决吗?--2022-09-05

公司变更法代需要三分之二决吗?--2022-09-05

作者: 老案 | 来源:发表于2022-09-14 05:47 被阅读0次

    公司变更法代需要三分之二以上表决权通过吗?

    理论上来说不要。今天安勤律师就给你开个脑洞,聊聊这档子事。

    大家知道《公司法》规定的三分之二决只有7个,它们是:增资,减资,合并,分立,解散,修改章程,变更公司形式,不包括变更法定代表人。

    也就是说变更法定代表人只需要过半数表决权通过就可以了吗?

    是的,但是这么说又不够精确,其实《公司法》就没有具体规定变更法代需要如何表决,公司可以自行规定。比如:我可以规定由董事会决议变更法代,不需要有股东会决议,甚至我可以决定由大股东单方决定变更法代,完全合法,但在具体法律实践中确出种种问题。

    首先,市监局哪里一般都需要股东会或者董事会决议。

    然后是表决比例问题,《公司法》第25条规定:“有限责任公司章程应该载明下列事项(七)公司法定代表人”。刚才我们说了,修改公司章程需要表决权的二分之二决。那变更法代就需要修改章程,那就是意味着变更法代需要三分之二决吗?实务中市监局和法院会有这样的机械的解释。

    最让你无奈的是,变更法代需要预提交资料审核后,需要身份核定的人脸识别系统本人操作,否则无法变更,这就大大的阻碍了依法变更的机会,造成股东依据《公司法》进行变更的阻碍。

    实际上公司章程记载有两类事项:

    一类是描述性诗事项,是形式记载,紧急单纯描述事实情况,比如:公司地址,名称是啥、股东是谁等等。另外一类效力性事项,实质记载,比如公司如何管理和运营,怎么开股东会,怎么开董事会,如何对外担保等。

    很明显,公司法规定的三分之二决决的是效力性事项,而法代变更属于描述性事项,不属于三分之二决的范围。我们变更了法定代表人是既成事实,我们在公司章程里做一下先关记载的修改。

    严格从法理上讲,变更法代是不需三分之二决的。

    综上,为了避免麻烦,公司章程都是这样的处理的,第一,公司章程里不写法代的名字,《公司法》规定:公司法代是三者之一,董事长,经理或者执行董事,看你们让谁来当就好了,后面填写上职位就行了。第二,章程里规定好法代变更的程序,到底是股东会,还是董事会,如何表决,避免以后出现争议。

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