蚂蚁刑辩团队资料图
【案例】
犯罪嫌疑人甲和嫌疑人乙合谋实施抢劫丙的车辆，成功将被害人丙打晕后意图将被其活埋。甲命令乙负责看守被害人，自己去清理抢劫现场。期间，被害人苏醒，恳求乙放过自己，乙同意并告诉被害人假装昏迷，在掩埋时面部朝下，到时候他会挖浅坑少填土，放丙生路。在掩埋时，乙的确按照之前所说的做，丙最终生还。问，乙的行为构成犯罪中止还是犯罪未遂？
【蚂蚁观点】
已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。
首先我们先来看在一般情况下，犯罪未遂和犯罪中止的区分：
1、发生的时间不同。犯罪未遂发生在已经着手实施犯罪以后，犯罪预备阶段不存在犯罪未遂。犯罪中止则要求必须在犯罪过程中放弃犯罪，在达到既遂以前放弃犯罪，才能构成犯罪中止。
2、未能完成犯罪的原因不同。犯罪未遂是由于行为人意志以外的原因，属于欲为而不能为。犯罪中止是行为人出于自己的意志主动放弃可以完成的犯罪，属于能为而不为。这也是二者的根本区别、
3、行为结果不同。犯罪未遂是指行为人未能完成所有犯罪要件，但仍可能已经发生了某些损害结果；犯罪中止则要求行为必须彻底放弃犯罪。
4、刑事责任不同。对于未遂犯，可比照既遂从轻或者减轻处罚；对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚，造成损害的，应当减轻处罚。
就本案的故意杀人罪而言，嫌疑人乙的行为完全符合犯罪中止的条件。但有人提出，甲与乙系共同犯罪，按照共犯责任原则，共同犯罪人即使只实施了共同犯罪行为的一部分，也要对全部行为承担责任，所以乙的行为应认定为犯罪未遂。
构成共同犯罪，各行为人在主观方面必须具有共同的犯罪故意，在客观方面实施了共同的犯罪行为。但这并不等于说各行为人在共同犯罪中的犯罪形态就必然是一致的。正如共同犯罪中各行为人的地位、作用会有所不同一样，共同犯罪中各行为人对犯罪后果的心态也可能有所不同。这种差异既可能发生在犯意形成的初始阶段，也可能发生在犯罪实施过程中。甲与乙虽系共同犯罪，但在共同故意杀人犯罪中乙的犯罪形态发生了转变，亦使结果发生了转变。因此，对于共同犯罪的未遂或中止不能一概而论，应结合具体犯罪情形确定。
综上所述南京刑事律师蚂蚁刑辩团队认为，乙的行为构成犯罪中止，应对其减轻处罚。
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