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空玄清解析——2018年真题回忆版单选前五个

空玄清解析——2018年真题回忆版单选前五个

作者: 空玄清 | 来源:发表于2019-04-09 14:56 被阅读0次

    题目来源于网络,属于回忆版

    【第一题】

    某大师带着自己的三层镂空作品,参加电视台节目,说没人能做出更高的。主持人问如果有人做出来了呢?大师说做出来,就把自己之前的作品赠送给他。大师与主持人击掌为誓,并邀请观众做见证。节目播出后,有人做出了5层镂空作品。关于某大师的行为应如何定性?

    A.显失公平

    B.戏谑行为

    C.赠与合同,大师随时可以撤销

    D.悬赏广告,大师应该交付作品

    【空玄清解析】

    案例为:某艺术大师在电视节目上称,如有人能制作出5层镂空作品,就将自己的作品赠送给他,且与主持人击掌为誓,并且邀请观众做了见证。

    采用以广告声明对完成一定行为之人给与报酬者,为悬赏广告,悬赏广告属于单方法律行为,一般的悬赏广告均为自己的利益,比如说,二狗养的狗丢了,发布悬赏广告谁能把狗抱回来,给他1万元等。

    该大师之声明,虽对大师无利益可言,然而他以“单方允诺”的方式,承诺但凡完成5层者,即给付以前的作品,且发誓和做见证,因此足见其允诺行为属于真实意思表示,且对外传递为内心真实想法,因此属于真实意思表示。

    属于单方允诺的法律行为,大师对完成该行为的人有给付义务。D选项最为接近。

    当然,其动机为何,吹牛,或者过于自信的号称老子天下第一,非法律所主管,不予论评。

    戏谑行为?

    有辅导机构认为上述大师的行为属于戏谑行为(Scherzerklärung)该观点值得商榷,我国立法未规定所谓的戏谑行为,但是社会却大量存在这样的现象。

    是一种不严肃的“意思表示”,能被(他人)意识到,即为这样的不严肃性是可以认别的,这样的意思表示是无效的(eine nicht ernst gemeinte Willenserklärung, die in dem Bewusstsein abgegeben wird, der Mangel an Ernstlichkeit werde nicht verkannt werden, ist nichtig)。

    其要件,

    从表意人的角度看,是一种非真实的意思表示,

    从相对人的角度看,相对人也知悉其行为具有非严肃性,

    说白了就是开玩笑,且这样的玩笑能被人知悉。

    我们根据上述题目可以看出,无法得出大师是开玩笑,另一方面对外界传递的信息是坚信不疑的履行自己的单方允诺——见证和发誓。

    因此非戏谑行为。

    结论

    结论是答案应该选择D,更合适,岁不能说纯粹意义上的为自己利益的悬赏广告,但是确实是一种有法律效力的单方允诺行为。

    A错误,显失公平的前提乘人之危,现在不存在,

    C错误,本题为单方行为,非赠与这类双方法律行为。

    【第二题】

    小张从小天赋异真聪明伶俐。爷爷老张对孙子是喜爱。在小张6岁时,爷爷将家中祖传的一幅价值200万元的名画赠与小张。母亲刘某得知此事后坚决表示反对。在小张8岁那年,爷爷又将自己价值27500元的欧米茄手表赠与小张。母亲刘某亦明确表示反对。关于本案,下列哪一说法是正确的?

    A.爷爷将名画赠与小张的行为因纯获利益而有效

    B.爷爷将名画赠与小张的行为因母亲刘某反对而无效

    C.爷爷将手表赠与小张的行为因纯获利益叫歹而有效

    D.爷爷将手表赠与小张的行为因母亲刘某反对而无效

    空玄清解析

    小张从小天赋异真聪明伶俐。爷爷老张对孙子是喜爱(第一句是废话)。

    在小张6岁时,爷爷将家中祖传的一幅价值200万元的名画赠与小张(赠与无行为能力人,从事的法律行为无效——不成立)。

    母亲刘某得知此事后坚决表示反对(此时赠与不能代理受意思表示)。

    在小张8岁那年,爷爷又将自己价值27500元的欧米茄手表赠与小张(限制行为能力人从事的民事法律行为是效力待定,但是三个例外,与年龄智力身份相适应,纯粹获得法律上的利益和中性行为是有效的)。

    母亲刘某亦明确表示反对(有效的法律行为,不需要法定代理人代理)。

    选项解析

    A.爷爷将名画赠与小张的行为因纯获利益而有效

    B.爷爷将名画赠与小张的行为因母亲刘某反对而无效

    AB考查:赠与名画的行为,此时小张只有6岁,赠与的行为无效,因此AB说法均错误。赠与给无行为能力人东西时,因为行为能力的缺乏而无效,而不是法定代理人的反对而无效。AB错误。

    【注意】

    无行为能力人的意思表示无效,对于无行为能力人之法律行为,由其法定代理人代为并代受意思表示。

    在法定代理人面前,给付给无行为能力人财务,仍应由法定代理人未明确表示反对,类似于容忍代理,实际是法定代理人和赠与人缔结合同,可发生效力。

    C.爷爷将手表赠与小张的行为因纯获利益而有效

    D.爷爷将手表赠与小张的行为因母亲刘某反对而无效

    赠与手表给小张时,小张是限制行为能力人,从事的民事法律行为原则上是效力待定的,但是例外如下:

    【注意】

    例外一:限制民事行为能力人订从事的法律行为与年龄、身份或者日常生活所必需的,在这个范围内的民事活动,属于行为人经常参与,养成了相当的意思能力,无法定代理人同意之必要。

    例外二:不使得行为人负担义务的民事法律行为。因为法律设定限制行为能力制度为了保护其不受损害,只有使得限制行为能力人从事义务时才会遭受不利益。

    如果从事的“纯获法律上利益的民事法律行为”或者“中性的无损益的行为”则不会导致行为人遭受不利益,则无须法定代理人代理或同意。

    此时小张接受赠与,属于纯粹法律上的利益,而有效,因此C正确,一旦认定有效,则不管其法定代理人反对与否,均不受影响。D错误。

    【第三题】

    某地因地理位置得天独厚经常有陨石掉落,当地人多以陨石买卖为业且收入颇丰。一天,一块陨石从天而降,落入乙家的菜地里。邻居甲看到后将其捡到。关于陨石的归属,下列哪一说法是正确的?

    A、归甲所有

    B、归乙所有

    C、归甲、乙共同共有

    D、归国家所有

    本题目考无主物的先占制度

    第一、先占的标的无主物

    无主物是指该物现在不属于任何人所有,以前纵有过主人,但小山猪走失,离开主人后主人不予追捕,任由小山猪在野外游荡,也就成为无主物。通常来说,大海与溪流中的水产动物像鱼虾等物,与山中的飞禽走兽都属于无主物。

    第二、先占的标的须为动产

    第三、以所有的意思占有

    第三、必须以所有的意思为占有 先占的行为人必须具备对标的物动产有所有的意思为占有。所谓以所有的意思为占有,是指先占者有据为己有的想法。

    第四、先占的动产须非属法令所禁止

    可以为先占的标的动产,虽限于无主的动产,但有些生活在深山旷野中的无主野生动物,是法令禁止捕捉或猎杀的,那就不得作为先占的标的,另外矿石规定属于国家所有的,此时不得作为先占的客体。

    解析题目

    陨石天降,属于无主物,且属动产,甲以所有的意思占有,满足占有的前三个要件。陨石是否是矿石,上午定论。且立法认定的矿石是基于地上的矿石归属于国家所有,不能为私人控制,但是天外的飞石,非立法所束缚,加之民间多有陨石公开交易行为,法律未禁止,因此不宜认定陨石属于“矿石”,因此甲基于先占取得所有权。

    注意乙没有先占的意思,不基于先占取得所有权。

    因此,A选项正确。

    【第四题】

    徐某是甲公司总经理,甲公司为其配备了一辆轿车供上下班使用。后徐某辞职,甲公司尚欠其1 0万元工资。徐某与甲公司多次交涉无果,欲对轿车行使留置权。关于本案下列哪一说法是正确的?

    A、徐某可以行使留置权

    B、徐某不可以行使留置权

    C、徐某向甲公司主张1 0万元工资的债权请求权不受诉讼时效限制

    D、徐某向甲公司主张10万元工资的债权请求权受2年诉讼时效期间的限制

    其实民法学习没有什么要件不要件,都是有内在逻辑的。

    【判定留置权的秘诀】

    债权人=占有人,债权的取得和占有是否是基于同一法律关系(多为保存标的物产生的债权)。

    徐某是公司的债权人,也是占有人,但是占有取得是基于公司的给付,而工资债权的取得是基于自己的劳务付出,不是基于同一法律关系。

    因此不存在留置权的问题,因此答案B正确。

    债权请求权适用诉讼时效的规定,时间是3年,因此CD错误。

    C、徐某向甲公司主张1 0万元工资的债权请求权不受诉讼时效限制(错误,正确的说法是——适用诉讼时效)。

    D、徐某向甲公司主张10万元工资的债权请求权受2年诉讼时效期间的限制(错误,时间错误不是2年而是3年)。

    【第五题】

    张老汉和妻子李某居住在单位公租房内,后妻子李某因病去世。张老汉与家中保姆何某相爱。婚后张老汉用1 0万元养老保险金购买了该公租房并登记在自己名下。关于养老保险金和房屋的归属,下列哪一说法是正确的?

    A、10万元养老保险金属于张老汉的个人财产

    B、房屋属于张老汉和前妻李某共有

    C、房屋属于张老汉所有

    D、房屋属于张老汉和保姆何某共有

    本题目考查婚姻法的制度

    1、张老汉和李某是父亲,李某死亡,婚姻关系结束。

    2、张老汉和何某结婚,婚后购买的房屋属于夫妻共有。

    A选项错误,婚姻关系取得的养老保险金属于夫妻共有

    D选项正确,房屋婚后购买属于张老汉和何某共有属于夫妻共同财产。CB选项错误。

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