北京金杜律师事务所 雷继平
一、公司法定代表人变更纠纷
实践中，公司法定代表人变更往往会引起纷争。
股东撤换原来的法定代表人，任命新的法定代表人，如果被撤销的法定代表人抵抗的时候，事情往往就不那么简单了。
在解决这个问题之前，我们先梳理一下相关法律规定。
公司法第13条规定，公司法定代表人依照公司章程规定来确定。因此，法律不作强制性规定，由公司章程规定谁作为公司的法定代表人，董事长、总经理都可以，但需要依法办理登记。公司登记条例第27条进一步细化了公司申请变更登记的相关要求。上述变更，都需要法定代表人签署相关文件。
民事诉讼法第48条规定，公司诉讼由其法定代表人进行。
在原法定代表人不愿意退出的情况下，新选法定代表人如何获得公司法定代表人的地位，这是实践中面临的一个诉讼难题。
首先，法定代表人是法律规定还是章程规定？
这个问题，法律规定十分明确，法定代表人由公司章程规定。
其次，法定代表人是通过“决议”确定还是通过“决定”确定？
这就要看法定代表人的任命，是属于“股东会”的职权范围内还是“董事会决议”的职权范围。
公司法没有对该问题作出规定，而是赋予股东通过公司章程自行确定的权利，即如何确定法定代表人可以通过章程来决定。
章程可以约定由股东会决定，也可以约定由董事会决定；公司既可以通过“决定”方式，也可以通过“决议”方式任命法定代表人，这属于公司章程的自决事项。
但现在大多数公司章程，都没有规定法定代表人的选择程序。这种情况下，法定代表人如何产生呢？
法定代表人是公司章程必须记载的事项，如发生变更，在没有规定其他程序的情况下，法定代表人的改变很有可能被理解为是变更章程，按法定程序，需要公司2/3以上的股东决定通过。
因此，如果没有设置公司法定代表人变更程序，就给公司设置一个很大的难题，本来可以由简单程序解决的问题，本来可以由董事会自决的问题，被演化成了一个需要经由2/3多数股东决定的复杂问题。
同时，公司章程修订不仅需要有股东会决议，按公司登记条例第27条的规定，还应提交由公司“法定代表人”签署的变更登记申请书。这个“法定代表人”，是原来的法定代表人还是新任命的法定代表人？
我的理解是“原来的法定代表人”签署变更申请书，请求将法定代表人变更为他人，这才是立法本意。
原法定代表人如果拒绝退出公司，这个程序走的下去吗？答案的否定的，走不下去。
那么应该如何处理呢？
首先想到的是诉讼解决。谈到诉讼，先要解决公司印章和公司法定代表人之间的“交织与纠缠”。
如果被罢免的法定代表人拒不交出印章，也不让出自己的位置，该如何处理？
我们还是先梳理一下相关法律规定。
公安部关于印章刻制办法规定，一般公司应当凭合法的营业执照、登记证书或所在地派出所出具的证明，到公安机关办理公司的印章刻制手续。其中，手续包括公司营业执照原件和复印件、法定代表人和经办人身份证原件和复印件以及委托书，委托书可以是公司出具的授权委托书，也可以是公司法定代表人出具的授权委托书。如果公司出具的委托书，需要加盖公章或者由公司法定代表人签字并加盖手印。
从前述规定可见，公章的刻制，离不开法定代表人。因为需要法定代表人的身份证原件，还需要法定表人亲笔签字并加盖手印签发的授权委托书。
公章刻制离不开法定代表人，法定代表人的更换，又离不开公司公章。因此，发生争议时，想通过工商机关变更登记来解决这个问题，面临着解决不了的困境。
因此，就有了公司证照、印章的返还之诉，就是请求公司原法定代表人返还公司证照和印章。当我们取得了公司的证照和印章的情况下，用公司的证照和印章去提交公司变更所需要的相关申请文件，最终取得变更的结果。
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