公职人员刑事法律风险防控系列之——未办理权属变更登记，是否构成受贿罪？
在社会现实中，有的请托人把汽车无偿给国家工作人员使用，但不把汽车过户;把房屋无偿提供给国家工作人员使用，但不把房屋过户给国家工作人员，上述现象屡见不鲜，这些行为是否影响受贿的认定呢？
《物权法》中，房屋等不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，才发生效力，实践中，有些国家工作人员心存侥幸，据此认为，没有办理权属变更登记而接受房产贿赂，就不构成受贿罪。
我们来看一个案例：某房地产公司老板提出把一处房子送给某局长，并把房屋钥匙给了局长，某局长表示同意，但是没有办理权属变更登记，局长未对该处房子进行装修，并且也没有实际居住。那么，该局长是否构成受贿罪呢？
受贿罪的基本情节为“国家工作人员利用职务上的便利为他人谋取利益”，在前几期中已经进行了阐述，本文主要讨论房屋等涉及权属变更登记的财物的受贿问题。最高人民法院、最高人民检察院发布的《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》中指出：国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，收受请托人房屋、汽车等物品，未变更权属登记或者借用他人名义办理权属变更登记的，不影响受贿的认定。所以，即使没有办理权属变更登记，也有可能被认定为构成受贿罪。
实践中也存在一个误区，那就是：没有办理权属变更登记，即使属于受贿，也应属于未遂。其实不然，最高人民法院发布的《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》（简称重庆会议纪要）中规定，应当以行为人是否实际控制财物作为区分既遂与未遂的标准。所以，即使没有办理权属变更登记，但是受贿人已经对房屋进行了控制，如进行了交予钥匙、装修、实际居住等行为，则应当属于受贿罪的既遂。相反，如果仅仅有行贿受贿的意图，如口头承诺将房子送给对方，对方口头答应，但是没有实际控制的行为，则属于受贿罪的未遂。
上述案例中，某老板明确表态将房屋送给局长，局长也表示同意，已经达成了行贿受贿的合意，并且，老板也将钥匙交予了局长，局长已经完全控制了该房产，虽然没有办理权属变更登记，也没有实际居住，也未对房屋进行装修、改造，但是该局长如果需要，随时随地都能住进房屋，没有任何障碍，即已经实际控制了该房屋，该局长成立受贿罪的既遂。
另外，应当注意的一点是：认定以房屋、汽车等物品为对象的受贿，应注意与借用的区分。实践中有些国家工作人员以借用为名，行受贿之实。所以，具体认定时，除双方交代或者书面协议之外，主要应当结合以下因素进行判断：（1）有无借用的合理事由；（2）是否实际使用；（3）借用时间的长短；（4）有无归还的条件；（5）有无归还的意思表示及行为。如果属于借用的情形，那么，即使构成受贿罪，在数额的认定上，也只需要对房租的价格负刑事责任，而不是房屋本身的价格。
综上所述，国家工作人员收受房屋、汽车等财物，即使没有办理权属变更登记，只要对房屋等取得了实际控制，也构成受贿罪的既遂。同时，希望各位公职人员可以时刻保持警惕警醒，常思贪欲之害，常怀律己之心，筑牢廉洁的防线。
来源 | 蚂蚁刑辩研究
作者 | 刘心怡 南京刑事律师蚂蚁刑辩团队成员
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