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离婚实务中的财产分割与孩子扶养

离婚实务中的财产分割与孩子扶养

作者: e1bd20eb6c4f | 来源:发表于2017-03-04 08:49 被阅读0次

导读:在实务中,离婚主要解决三大问题:1、财产分割;2、债务承担;3、孩子抚养。

一、财产分割

第一步:进行析产,明确夫妻共同财产。

常见夫妻共同财产类型(产生于夫妻存续期间):

1、工资、奖金;

2、生产、经营性收益;

3、知识产权收益;

4、继承或者赠与所得财产;

5、其他共同财产。

不属于夫妻共同财产的类型:

1、婚前个人财产;

2、具有人身属性的财产。如残疾人生活补助等。

第二步:以领取结婚证的时间为节点,可以大致区分夫妻共同财产与夫妻个人财产。

第三步:协商分割,协商不成,诉讼分割。一般法院第一次不判离,可在6个月后再起诉。

实务中争议较大的财产:

(一)房屋:

1、婚前,一方购买,只登记在一方名下,婚后共同还贷:房屋属于购买方个人财产,婚后共同还贷部分,购买方返还另一方还贷的部分。

2、婚前,一方购买,婚后登记在双方名下,并共同还贷:视为一方对另一方的赠与,属于夫妻共同财产。

3、婚前父母购买,登记在一方名下:属于父母对子女的赠与,属于婚前个人财产。

4、婚后,一方父母出资购买:登记在子女名下,父母对子女的赠与,属于一方的个人财产。登记在夫妻双方名下,视为对夫妻的赠与,属于共同财产。

5、双方父母共同出资购买,登记在一方名下:按各自父母出资比例分割。

认定关键点:转账凭证(即首付款通过谁的账户支付),房屋买卖合同的签订人,产权证人,领取结婚证时间点。

经济适用房(集资房、合作建房属于经济适用房类):

未满5年不得上市交易,5年之后上市交易须补足综合地价款,且政府享有优先购买权。

5年限售期内,若双方都不想要此经济适用房,那经济适用房如何分割?(有待进一步研究)

小产权房:法院一般不予分割,除非来源合法,如通过继承或赠与等途径得到。

夫妻共有的房屋分割方式:

竞买,价高者得;一方按市场评估价购买,给予另一方补偿;出售后分割回购款。

(二)股权(重难点,须重点研究)

一般情况下,股权分割,在起诉离婚时,法院一般不予处理。理由:1、可能涉及第三人利益;2、情况复杂,审理时间较长,不作处理股权分割,有利于身份关系快速得到解决。须另案起诉。

1、婚前:注册资本为个人财产,收益部分为夫妻共同财产

2、婚后:夫妻共同财产

一方为有限公司股东:其他股东享有优先购买权,可请求法院收集其他股东的意见,逾期不表示则视为同意,另一方可成为该公司股东;如其他股东行使了优先购买权,则分割转让出资所得款。

双方为有限责任公司股东:可直接分割股权,或者评估后转让分割转让出资款。

一方为公司隐名股东:先要解决代持问题。

一方转让股权:须先解决股权转让协议效力问题。

股权价值评估

如何确定评估范围:在仅有一方为公司股东的情况下,谁提供资产负债清单?提供的资料是否齐全是否真实?

如何确定评估方式,如何找到疑点:询问专业人士。

股权价值计算的时间点:一般以离婚时为时间点,若一方存在隐藏、转让股权等行为导致另行起诉,则第一次起诉、第二次起诉中哪个时间点的股权价值高就以哪个时间点为准。

二、共同债务承担

一般为夫妻共同债务,以下几种常见情形为个人债务:

1、一方因违法犯罪形成的债务,如赌博、交通事故等

2、仅一方负有抚养或者赡养义务而形成的,如支付抚养费给非婚生子女

3、非因共同生活而负的债务

其他易错点:

1、夫妻分居期间形成的债务,一般仍以共同债务为原则

2、一方因教育、培训形成的债务,一般为夫妻共同债务

3、一方在另一方不知情的情况下,签订的合同所形成的债务:以夫妻共同债务为原则,但能够为虚假债务除外。或夫妻双方有AA制约定,且能够证明第三人明知。(分清内部关系与外部关系)

离婚案件中易出现通过虚假诉讼转移财产

须审查债权人与债务人之间的关系,债务是否真实,发生的资金是否用在共同生活上。

执行程序中的财产执行顺序

被执行人个人财产——被执行人夫妻共同财产的一半——夫妻共同财产。

如非属于夫妻共同债务,为避免损失,可提起婚内财产分割,中止执行财产。

三、子女抚养

原则:有利于子女的身心健康,保障子女的合法权益。

所有子女抚养争议都要仅仅围绕以上原则,证明己方抚养子女对子女更加有利。

(一)抚养权

1、年龄

0~2岁:以随母亲为原则

2~10岁:协商,协商不成,比较双方的抚养能力和抚养条件

10岁以上:听取孩子的意见

2、比较双方的抚养能力和抚养条件:收入水平、文化水平、家庭责任感、个人素质、孩子上学、家庭环境等

3、其他优先照顾因素:

一方已绝育或者已丧失生育能力

一方有孩子,另一方没有其他孩子

与子女生活时间较长,改变环境对子女不利

另一方患有疾病或者品行不端或者家庭责任感不强等其他不利于孩子身心健康

双方条件基本相同,孩子随祖父母或外祖父母生活时间较长,祖父母或者外祖父母要求抚养孩子,且有抚养能力和抚养条件

(二)抚养费

1、抚养费标准

原则:子女的实际需要、父母的负担能力、当地的生活水平

有固定收入:1个孩子20%~30%,2个孩子以上不超过50%

无固定收入:去年总收入、当地同行业平均收入水平、道路交通事故人身损害赔偿项目标准

特殊人群:主要是根据子女的实际需要

2、给付形式

分期给付(一般都是分期,有利于保障探视权的实现)

一次性给付,只有另一方同意才可

3、给付期限

一般到18岁,若16岁已经能够以自己的劳动收入维持当地最低生活水平,父母可不再给付抚养费

成年不可独立生活且父母有给付能力,仍然可以给付:限制行为能力人或无行为能力人以及在校生。

(三)探视权:明确探视的具体细节

四、其他常见问题

(一)夫妻忠诚义务的效力

判断原则:是否违反公序良俗

关于财产的约定,一般有效,但是如果约定过于离谱,会导致另一方丧失自由意志的无效,如赔偿金过高,导致对方不敢离婚。

关于身份的约定一律无效。

(二)亲子鉴定

一般不轻易采取亲子鉴定,因不仅仅涉及技术,还涉及家庭伦理。

一方提出,另一方同意,可以进行亲子鉴定。

一方提出,另一方不同意,但是提出方有相关的证据予以佐证,足以让法官产生怀疑,一般会允许亲子鉴定。

(三)一方擅自处置不动产的行为

赠与:无效

买卖:如符合善意取得,则有效,另一方无法主张撤销。

一般来说,通过中介购买的,基本上都是合法有效的,只是不知道真实交易价格。在离婚诉讼时,可通过起诉第三人虚假交易,了解真正的交易价格。

(四)另一方少分或不分财产

转移、隐匿、变卖、毁损夫妻共同财产或者伪造债务

(五)损害赔偿

首先要明确是无过错方才有资格提起

另一方有婚外情、虐待及遗弃家人

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