对赌条款与24条以及“魔鬼契约”

对赌条款与24条以及“魔鬼契约”

我平时对娱乐圈的信息不咋关注，听到那金额为6.35亿的承担夫妻共同债务案，吓了一条。

一般来说，平时最多接触听说也就高利贷，套路贷，抵押贷之类的案子，金额最多千瓦了，能到6个亿，真吓出一身冷汗，仔细一看，原来事对赌条款导致的，大概有点底了，要知道能欠下的钱越多，说明能力越强，屌丝唯一欠钱的就会就是信用卡，还有个信用卡诈骗罪，这不现金贷都收紧了。

着事情的起因是小马奔腾老总李明先生的意外过世，生前李明先生与建银文化签订过一个对赌协议，若小马奔腾未能在2013年12月31日之前实现合格IPO，则建银文化有权要求小马奔腾、实际控制人或李萍、李莉、李明中的任何一方一次性收购所持小马奔腾的股权，蹊跷的是李明死亡日期是2014年1月2日。

这对赌结局确实是公司没上市，至于没上市的原因，双方各执一词都说对方不对。

而当时李明先生签订对赌条款的时候，妻子金燕并不知道，所以等丈夫过世，她当上公司董事长，首要的任务就是解决对赌条款。

这对赌条款说简单非常简单，就是创业者创业缺钱，投资者投钱，投钱当然有要求，比如公司业绩多少多少，或者公司上市，但万一没上市咋办，投资者的钱也不是天上掉下来的，就有对赌协议，要求创业者回购，这里悖论在于，要收回投资，企业不好，无论是补偿预期投资收益还是创始人回赎股权都无法实现，那好如果创始人当时很有钱，就未必会去找风投，但如果企业真的发展势头非常好，那风投未必想着回赎。

至于对赌协议的效力，最高法认定了无效情形仅限于以目标公司为主体的回购和补偿条款，而对于股东与投资方签订的补偿承诺，不违反法律法规的禁止性规定，是当事人的真实意思表示，应属有效，这当然得有效啊，否则以后谁还敢投钱啊，法院尊重契约自由。

那作为创业者，面对投资者要求回购，拿出钱是不可能的，那最好的办法找接盘侠，可惜也没成功，这案子还伴随着中国家族企业长期就有的姑嫂矛盾，最后建银文化看看小马奔腾奔不动了，就诉诸仲裁了，说下仲裁相比法院，更尊重契约自由，法院判例对赌有效对象是股东，但仲裁有效的案例有投资方与目标公司，所以对赌协议的投资人会约定仲裁条款。

最后贸仲仲裁裁裁决为对赌协议有效，裁决要求李萍、李莉连带性一次性支付股权回购款6.35亿元。

由于对仲裁结果存在分歧，法律诉讼进场。2017年9月25日，北京一中院在判决中明确遗孀金燕应该承担连带回购义务。

这里我说下，仲裁条款只能约束合同的签订人，不能约束第三方，但法院可以，这案子里如果李明先生活着，那回购义务是他，死了之后，那债务发生在夫妻关系存续期间，所以妻子被连带进去了。

那金燕女士当然不服，就上诉了，这案子本身属于资本市场的玩法，所以才会让人震惊涉案金额如此巨大，普通妇女请放心，你们遇不到这类事情，最多老公搞几百万高利贷，赌债之类的。

金女士在微博里发自己不知情没签字！钱也没用于夫妻共同生活，即便先夫李明本人也没有收到这笔款项中的分毫！

哪怕没看到证据，我也猜得出这是实话，心里当然觉得冤，老公死了已经挺惨了，还要背这么大的债，这钱自己和老公也没拿到，债却要背那么多，当然觉得冤，估计多半也用到公司里去了。

但作为我看来，觉得这案子上诉改判非常难，首先这笔债务，本身不是什么非法债务，投资人也是真金白银给过小马奔腾，李明也牵过对赌协议，资本市场讲愿赌服输，哪怕现在多少创业者愿意拿几千万签一个卖身契，想要人上人，必须付出常人无法承担的风险。

其次就是关于夫妻共同生活的理解，常人的理解啥叫夫妻共同生活，比如老公借钱，用于家庭的房贷，子女学费，衣食开销，老人医疗等，那这么多钱根本不可能是这种夫妻共同生活使用，日常消费能花多少钱啊。

金女士也觉得根据最高法的答复：“如果举债人的配偶举证证明所借债务并非用于夫妻共同生活，则其不承担偿还责任。”

逻辑上举证否定事实是不可能的，比如谁都无法举证自己没杀过人，但生活常识也要讲啊，法律上还有官员的巨额财产来源不明罪，那也是妥妥的推定，这种巨额的债务，可是一看就知道用的地方是公司经营。

但北京一中院在判决中明确遗孀金燕应该承担连带回购义务，这么有影响力的案子敢这么判，仅仅理解法院机械适用24条恐怕还不够，我更觉得是考虑配偶一方如果对赌赢了，公司上市了，那钱可就是夫妻共同财产，那时候女人离婚也都说要分割的，男人说这公司是自己一手撑的也没用，照样分走，具体可参考土豆王微离婚案，所以嫁给富豪，这股权公开的，难以转让，离婚还是能分很多的，那既然是夫妻，有福同享，有难同当，简单说共同财产问题不解决，共同债务无解。

女性有时候觉得更苦的是，那些小老板真赚钱了，都有办法转移走，但债却无法转移走，变成了有福享不到，有难必须当。

大家不要觉得对赌协议恐惧，能签这玩意，说明资本市场看得上你，多少人想拿命去搏，赢天半子，但都得不到那机会。

浮士德里，小文青惋惜浮士德与魔鬼定下契约，但浮士德也算满腹经纶，久负盛名，魔鬼才会去和他签下那交换灵魂的契约，圣经中魔鬼把耶稣带到高山，指点给他看世界的万国，和万国的荣华……如果你拜我，这一切都是你的，为何撒旦不去诱惑一个屌丝，而去诱惑神之子？

这就和投行，律师过劳死一样，普通人享受不到那待遇，想用命搏富贵，那就证明给我看，你能撬动更多的财富。

浮士德说“我要投入时间的急流里，我要投入事件的进展中……快乐对我而言并不重要，因此我若在某瞬间说：‘我满足了，请时间停下！我就输了。’……我要用我的精神抓住最高和最深的东西，我要遍尝全人类的悲哀与幸福。”

翻译下就是，我要时刻站在风口，抓住每一波的风口，自身的快乐安逸不重要，停下就输了，用不满足，要把生意做到每一个角落，割完最后一波韭菜。

创业者自己舍得拿命去搏，抵上老婆孩子，全部家当，那投资者才敢给你投钱，还担心自己老婆孩子的，那就在家老婆孩子热炕头，好好过太平世界去，这名利场不适合你。

但想到平庸的生活生活是如此的可怕，上市成功后的生活是如此的绚烂，人生能有几回搏，对赌条款是可怕，但对渴望成功的人来说，平凡更可怕。

郑良旭2017.12.09