2023-10-17
普遍认为,西洋是法治的社会,我们是“人治”的社会。
法治的意思并非法律本身能统治,能维持社会秩序,而是说社会上人和人的关系是根据法律来维持的。法律还得靠权力来支持,还得靠人来执行,法治其实还是“人依法而治”并非没有人的因素。
法律应用于实际情形时,必须经过法官对法律条文的解释。法官的解释对象虽是法律条文,但决定解释内容的却包含很多因素(诸如个人偏见、社会舆论等)。
所谓人治和法治的区别,不在人和法两个字上,而是在维持秩序时所用的力量,和所根据的规范的性质。
乡土社会秩序的维持,有很多方面和现代社会秩序的维持是不相同的。
乡土社会是“礼治”社会。礼治社会并不是指文质彬彬的君子国一般的社会。“礼”并不带有“文明”或“慈善”的意思,礼也可以很“野蛮”,也可以杀人。礼的内容在现代标准来看,可能是很残酷的。残酷与否并非合礼与否的问题。
礼是社会公认的行为规范。合于礼就是说这些行为是做的对的,对是合式的意思。如果但从行为规范来说,和法律无异,法律也是一种行为规范。
礼和法不同的地方是维持规范的力量,法律是靠国家的权力来推行的,而礼却不需要这有形的权力机构来维持,维持礼这种规范的是传统。
传统是社会所积累的经验。行为规范的目的是在配合人们的行为以完成社会的任务,社会的任务是在满足社会中各分子的生活需要。人们要满足需要必须相互合作,并且采取有效技术,向环境获取资源。这套方法并不是由每个人自行设计,或临时聚集了若干人加以规划的。人们有学习的能力,上一代所试验出来有效的结果,可以交给下一代,这样一代一代累积出帮助人们生活的方法。
文化本来就是传统。在乡土社会中,传统的重要性比现代社会更大。因为在乡土社会里传统的效力更大。
乡土社会是安土重迁的,生于斯、长于斯、死于斯的社会。不但人口流动很小,而且人们所取给资源的土地也很少变动。前人所用来解决问题的方案,尽可以抄袭来作自己生活的指南。于是“言必尧舜”,好古是生活的保障。
礼是按着仪式做的意思。礼字本来是从豊从示。礼是一种祭器,示是一种仪式。
礼并不是靠一个外在的权力来推行的,而是从教化中养成了个人的敬畏之感,使人服膺;人服礼是主动的。
法律是从外限制人的,不守法所得到的罚是由特定的权力所加之于人的。人可以逃避法网,逃得脱还可以自己骄傲、得意。
道德是社会舆论所维持的,做了不道德的事,见不得人,那是不好;受人唾弃,是耻。礼则有甚于道德:如果失礼,不但不好,而且不对、不合、不成。这是个人习惯所维持的。
礼是合式的路子,是经教化过程而成为主动性的服膺于传统的习惯。
法治和礼治发生在两种不同的社会情态中。礼治并非是有个人好恶来维持的所谓“人治”,礼是传统,是整个社会历史在维持这种秩序。礼治社会是并不能在变迁很快的时代中出现的,这是乡土社会的特色。
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