公司能否作为转让自身股权的主体？股权转让协议的效力如何？

设例

      A公司与非股东的自然人B签订《股权转让协议》，约定A公司将其自身5%的股权转让给B，股权转让款为100万元，A公司在协议签订后30日内为B办理工商变更登记手续。B向A公司支付转让款后，A未能在约定时间内为B办理股权工商登记手续，现B诉至法院，要求解除协议，并由A公司赔偿相应损失。

问题：

        A公司能否转让自身股权？《股权转让协议》是否有效？

观点

        观点一：根据《公司法》第七十一条第二款：“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。“根据法律规定，股权转让的主体应当是股东，且转让时应当经过其他股东过半数同意，公司是不能转让其自身股权的。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”《股权转让协议》因违反法律强制性规定而无效。

        观点二：法律法规并未明确规定公司转让自身股权的协议一律无效，A公司不持有自身股权并不构成《股权转让协议》无效的理由。实际上，公司可以通过股权回购等方式（《公司法》第七十四条）在一定条件下持有公司部分股权，这就可以弥补履约能力不足的问题。即使公司最终无法实际履行合同，根据《买卖合同司法解释》第三条：”当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。“，协议本身也并非无效，A公司是嗣后客观履行不能，构成违约，B可以要求A公司承担违约责任，协议本身并非无效。

评价

      公司股权转让通常发生在股东之间或股东与第三人之间，实务当中公司出让自身股权的情形并不多见。上述纠纷的一个争点是公司本身能否作为股权转让的主体，进而影响股权转让协议本身的效力。我认为公司作为股权转让方转让自身股权并非无效，公司在某些情况下，是可以持有自身股权的，此时作为股权转让主体对外进行转让并非不可操作。即使公司本身不持有股权，导致无法协议履行，B也可以要求A公司承担违约责任。因此，在公司转让自身股权的情况下，合同并非无效。

参考资料

        法律法规

        《公司法》

        第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

        股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

        经股东同意转让的股权，在同等条 件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

        公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

        第七十四条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

        (一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条 件的；

        (二)公司合并、分立、转让主要财产的；

        (三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

        自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

        《合同法》

        第五十二条　【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效：

        （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

        （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

        （三）以合法形式掩盖非法目的；

        （四）损害社会公共利益；

        （五）违反法律、行政法规的强制性规定。

        《买卖合同司法解释》

        第三条　当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。

        出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主 张损害赔偿的，人民法院应予支持。

      案例

      北京市第二中级人民法院（2008）二中民终字第19133号民事判决

      北京市第一中级人民法院（2009）一中民终字第19190号民事判决